2019-01-15 00:00:00 來源： 點(diǎn)擊：3065 喜歡：0
2018年12月中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)更新了《中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)私募基金管理人登記須知》（下稱《須知》），《須知》新增“機(jī)構(gòu)出資人及實(shí)際控制人相關(guān)要求”部分，并在此項(xiàng)下對(duì)股東出資作出要求“【嚴(yán)禁股權(quán)代持】申請(qǐng)機(jī)構(gòu)出資人應(yīng)當(dāng)以貨幣財(cái)產(chǎn)出資。出資人應(yīng)當(dāng)保證資金來源真實(shí)合法且不受制于任何第三方。申請(qǐng)機(jī)構(gòu)應(yīng)保證股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，不應(yīng)當(dāng)存在股權(quán)代持情形。出資人應(yīng)具備與其認(rèn)繳資本金額相匹配的出資能力，并提供相應(yīng)的證明材料。”
協(xié)會(huì)的這一反饋說明了協(xié)會(huì)對(duì)于申請(qǐng)機(jī)構(gòu)出資人出資能力的重視程度。
一、協(xié)會(huì)的反饋
其實(shí)，如果我們梳理從2018年4月起協(xié)會(huì)對(duì)基金管理人登記的反饋意見，不難發(fā)現(xiàn)，協(xié)會(huì)對(duì)股東出資能力的問題尤為關(guān)注。筆者對(duì)協(xié)會(huì)針對(duì)股東出資能力反饋?zhàn)隽巳缦聟R總：
請(qǐng)申請(qǐng)機(jī)構(gòu)出具出資能力證明。出具出資能力證明，要至少出具兩份材料：1）出資能力的說明（出資款的合法來源），2）出資款的證明材料（工資部分需要上傳銀行的工資流水，投資收益要有對(duì)賬單以及投資時(shí)簽訂的憑證，計(jì)算方式為目前資產(chǎn)-成本=投資收益）。房產(chǎn)分兩種情況：1）已經(jīng)是貨幣出資形式的（要出具賣方合同與買方合同及銀行轉(zhuǎn)賬流水，用賣房收入-買房成本=賣房收入），2）還沒有貨幣出資（買房合同或者房產(chǎn)證，目前房子市值證明，可以用賣房合同）。出資款證明需上傳相關(guān)詳細(xì)材料。
請(qǐng)申請(qǐng)機(jī)構(gòu)股東出具出資證明，出資能力證明應(yīng)詳細(xì)說明股東的合計(jì)出資能力如何與申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的認(rèn)繳資金相匹配，法律意見書中應(yīng)對(duì)此發(fā)表結(jié)論性意見（法律意見書應(yīng)對(duì)各項(xiàng)收入來源合并計(jì)算并論述，其中銀行存款需要半年以上流水并說明對(duì)應(yīng)的收入來源，相關(guān)證明材料需掃描上傳；如涉及企業(yè)資產(chǎn)，應(yīng)說明該企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債情況以及申請(qǐng)機(jī)構(gòu)從該企業(yè)獲得的資本來源。），結(jié)論性意見應(yīng)有相關(guān)盡職調(diào)查依據(jù)。
請(qǐng)根據(jù)以下意見，補(bǔ)充提供證明材料。請(qǐng)申請(qǐng)機(jī)構(gòu)股東出具出資能力證明，出資能力證明應(yīng)詳細(xì)說明股東的合計(jì)出資能力如何與申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的認(rèn)繳資金相匹配，法律意見書中應(yīng)對(duì)此發(fā)表結(jié)論性意見（已出資部分及未出資的部分均請(qǐng)?zhí)峁举Y金來源的構(gòu)成說明及來源相關(guān)證明材料】，包括但不僅限于：個(gè)人或配偶工資收入出具銀行流水或個(gè)稅繳納憑證；投資收益出具對(duì)賬單；不動(dòng)產(chǎn)投資收益提供買入和賣出合同及銀行轉(zhuǎn)賬流水；不動(dòng)產(chǎn)應(yīng)說明是否存在抵押貸款等情況（請(qǐng)勿僅上傳銀行存款證明或者匯款記錄等）；如為父母贈(zèng)與，請(qǐng)?zhí)峁o償贈(zèng)與協(xié)議，并提供父母的出資能力證明）。
關(guān)于出資來源證明，請(qǐng)?zhí)峁举Y金來源的構(gòu)成說明及來源相關(guān)證明材料】，包括但不僅限于：個(gè)人或配偶工資收入出具銀行流水或個(gè)稅繳納憑證；投資收益出具對(duì)賬單；不動(dòng)產(chǎn)投資收益提供買入和賣出合同及銀行轉(zhuǎn)賬流水；不動(dòng)產(chǎn)應(yīng)說明是否存在抵押貸款等情況（請(qǐng)勿僅上傳銀行存款證明或者匯款記錄等）；如為父母贈(zèng)與，請(qǐng)?zhí)峁o償贈(zèng)與協(xié)議，并提供父母的出資能力證明。法律意見書未核查并說明上述出資能力證明材料，且對(duì)兩股東持有房產(chǎn)的抵押金額及除權(quán)凈值未發(fā)表明確法律意見。
請(qǐng)說明自然人股東收入情況及行業(yè)背景。（不限于薪資收入證明、房地產(chǎn)收入證明（賣房減買房成本）、理財(cái)收入證明（最終資產(chǎn)-投入資產(chǎn)+分紅收入）、配偶收入等。）
請(qǐng)股東補(bǔ)充提交出資能力證明（設(shè)定抵押的房屋價(jià)值應(yīng)減除借款）。
申請(qǐng)機(jī)構(gòu)銀行流水顯示，目前可用余額為股東XX借款，請(qǐng)說明實(shí)繳資金的來源及流向，股東是否以過橋資金出資，以及如何保證機(jī)構(gòu)未來半年的運(yùn)營(yíng)？請(qǐng)上傳機(jī)構(gòu)自成立以來的銀行賬戶流水單（基本戶及一般戶均上傳）。請(qǐng)根據(jù)相關(guān)補(bǔ)正意見修改系統(tǒng)填報(bào)信息，并提交補(bǔ)充法律意見書。請(qǐng)不要在原法律意見書中直接修改，也不要?jiǎng)h除原法律意見書。
二、股東出資證明材料
通過對(duì)協(xié)會(huì)反饋意見的梳理，我們不難發(fā)現(xiàn)，協(xié)會(huì)對(duì)股東出資的要求包括以下方面：
? 證明文件-對(duì)股東出資能力證明至少需要兩份材料：
1.出資能力說明（出資款來源構(gòu)成說明）；
2.出資能力證明材料。
? 證明標(biāo)準(zhǔn)-出資人出資能力證明達(dá)到的證明標(biāo)準(zhǔn)至少應(yīng)為：
股東的合計(jì)出資能力與申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的認(rèn)繳資金相匹配。
同樣，根據(jù)協(xié)會(huì)的反饋，我們可對(duì)出資能力證明材料形式作如下整合：
? 工資：銀行出具的“工資流水或個(gè)稅繳納憑證”。
? 投資收益：“對(duì)賬單&投資時(shí)簽訂的憑證”。投資收益=目前資產(chǎn)-成本。
? 存款：半年以上的銀行流水&說明對(duì)應(yīng)收入來源。
? 房產(chǎn)：已經(jīng)以貨幣出資的，以“賣房合同&買房合同&銀行轉(zhuǎn)賬流水”的形式。賣房收入=賣方金額-買房金額。
未以貨幣出資的，以“買房合同或房產(chǎn)證&房子市值證明（可以用賣房合同）”的形式。
不動(dòng)產(chǎn)應(yīng)說明是否存在抵押貸款等情況。
? 父母贈(zèng)與：以“無償贈(zèng)予協(xié)議&父母出資能力證明”的形式。
根據(jù)以上筆者對(duì)協(xié)會(huì)反饋的股東出資材料的整理，可以邏輯推理得到這樣的“思路”，即可交易變現(xiàn)的資產(chǎn)，需有估值，而投資理財(cái)類資產(chǎn)至少需有合同和對(duì)賬單。
理財(cái)產(chǎn)品：需上傳理財(cái)產(chǎn)品合同和銀行流水等；
公司股權(quán)：需上傳公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照、公司審計(jì)報(bào)告、財(cái)務(wù)報(bào)表等；
股權(quán)轉(zhuǎn)讓：須有轉(zhuǎn)讓合同和轉(zhuǎn)讓收益銀行流水等；
知識(shí)產(chǎn)權(quán)：需知識(shí)產(chǎn)權(quán)文件和估值；
其他可以證明出資來源的財(cái)產(chǎn)類型及相關(guān)證明材料。
綜上，筆者認(rèn)為根據(jù)協(xié)會(huì)關(guān)注股東真實(shí)性、穩(wěn)定性的現(xiàn)實(shí)要求，股東在提供出資能力證明材料時(shí)，需著重證明：出資款為股東的自有資金，來源合法合規(guī)，不存在股份代持、虛假出資等情況。既要從正向證明股東具有足額繳納出資額的能力，又須逆向證明股東出資不存在瑕疵，以滿足協(xié)會(huì)提出的諸如“銀行存款需說明對(duì)應(yīng)的收入來源”、“并提供相關(guān)證明材料”、“設(shè)定抵押的房屋價(jià)值應(yīng)減除借款”此類要求。
三、股東出資證明文件
如前所述股東出資證明文件須有：
1、股東出資資金為自有資金的承諾函
2、股東實(shí)繳部分資金來源構(gòu)成說明
3、股東實(shí)繳部分資金來源及構(gòu)成的證明材料
4、股東未繳部分資金來源構(gòu)成說明
5、股東未繳部分資金來源及構(gòu)成的證明材料
四、法律意見書的論述
律師對(duì)出資人的出資能力應(yīng)在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，得出綜合性法律意見，在法律意見書中進(jìn)行闡釋。筆者認(rèn)為，律師在論述此部分內(nèi)容時(shí)，應(yīng)注意以下問題：
盡職調(diào)查時(shí)，須核查資產(chǎn)證明材料，對(duì)真實(shí)性、合法性審核，結(jié)合協(xié)會(huì)的要求，不僅要審查出資人資產(chǎn)證明文件，亦要關(guān)注資產(chǎn)是否存在權(quán)利瑕疵，如不動(dòng)產(chǎn)是否有抵押等情況。
律師應(yīng)對(duì)股東的各項(xiàng)收入來源進(jìn)行合計(jì)并論述，得出股東出資能力是否與其實(shí)繳、認(rèn)繳金額相匹配的結(jié)論。
此處論述的構(gòu)架，建議涵蓋“盡職調(diào)查過程、盡職調(diào)查結(jié)果、律師法律意見”三部分內(nèi)容。
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